融合了人身关系和财产关系的夫妻忠诚协议,其性质属于广义契约。夫妻忠实协议应为人身权协议，为确保权益救济的最佳化,我国相关民事立法和民事司法实践应对“夫妻忠诚协议”所涉相关要素予以完善，例如应扩大离婚损害赔偿的法定事由，规制婚内侵权制度体系，增设配偶权制度等。
一、“忠诚协议”赔偿第一案
（一）案情简介
今日看到一则案例：2000年6月，周某与妻子杜某签署了一份“忠诚协议书”。协议约定，夫妻婚后应互敬互爱，对家庭、配偶、子女要有道德观和责任感。协议书中还特别强调了“违约责任”：若一方在婚期内由于道德品质的问题，出现背叛另一方的不道德的行为（婚外情），要赔偿对方名誉损失及精神损失费30万元。协议签订后不久，杜某就发现丈夫与其他异性有染。2002年5月，周某向法院提出离婚诉讼，同时，杜某以周某违反“夫妻忠诚协议”为由提起反诉，要求法院判令周某支付违约金30万元。法院经过审理查明后判决周某支付对方违约金30万元人民币。周某不服判决，向上海市第一中级人民法院上诉，但不久即撤诉。最终，周某赔偿杜某25万元人民币，当场一次性付清。
（二）案件引发的争论
此案就此了结。但该夫妻忠实协议是法律意义上的合同吗？如果是，那么是什么性质的合同？夫妻忠实协议是否应该得到法律的认可或在多大的程度上应该得到法律的认可？判断其效力的标准应该是什么呢？在回答这些问题之前，我们来看看国内外都是如何处理这样的问题的，以为更好地解决这些问题提供参考。
二、国内外相关立法与理论综述
（一）国内立法综述
从我国的相关立法来看，夫妻的忠实义务已为婚姻法所涵盖，婚姻法第四条规定：“夫妻应当相互忠实，相互尊重……”，将夫妻间的忠实义务纳入法律。同时，婚姻法第四十六条规定：“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：……2.有配偶者与他人同居的；……”该条的目的在于对配偶权侵害的，受害者在离婚时可以主张损害赔偿，虽只列举了四项离婚损害赔偿情形，但可通过法律解释的方法，对忠实协议违反的赔偿提供参考。
台湾地区亦有相关规定，“台湾地区民法典第981条、第993条规定：夫妻身份关系消灭、除妻应受再婚期间之限制外，各得自由再婚。因与他人通奸而经判决离婚或受刑之宣告者，不得与相奸人结婚”。[1]台湾“民法并无明定夫妻有守贞之义务。但，依‘民法’规定配偶通奸为离婚原因之一（‘民法’第1052条第1项第1款），且在刑法上有通奸罪之规定（‘刑法’第239条），因此学说上都一直认为夫妻互负守贞之义务。”[2]
香港地区“根据《婚姻诉讼条例》第11条，无论是呈请或申请离婚，法院解除婚姻契约的惟一理由就是婚姻已经‘破裂至无可挽救’。第11A（2）条指明，呈请人须先证明下列任何一项或多项事实，法院才能判定婚姻破裂至无可挽救：1、婚姻一方曾与第三者通奸，呈请离婚者无法忍受与对方继续共同生活”。[3]同时规定通奸的定义指“婚姻其中一方与异性结合”。[4]还规定“妻子被强奸，丈夫不能指她通奸。可是，丈夫强奸别人，妻子却可以指他通奸”。[5]
（二）学术观点综述
学术界对于忠实协议的性质问题争执不下，就其是否是法律上的合同的问题，形成了肯定说和否定说两种观点：
1、肯定说
肯定说认为当事人签订的夫妻忠实协议具有法律效力，法律应该承认当事人所签订的协议并赋予强制执行力。夫妻忠诚协议是婚姻关系的本质要求，是婚姻关系稳定的核心要素。夫妻忠诚协议是《婚姻法》中的“夫妻应当互相忠实”规范的具体化，符合《婚姻法》的原则和精神。
但在承认夫妻忠实协议效力的肯定说中对于赔偿数额是否应按照当事人的约定有不同认识。有学者认为应该完全承认夫妻忠实协议的效力，双方约定多少，法院就按多少裁判。而有些学者否认夫妻忠实协议赔偿数额的法律效力。认为只能根据实际损失的情况和现行法律关于精神损害赔偿方面的规定进行赔偿。
2、否定说
否定说否认夫妻忠实协议的法律效力，但否认说中又有不同的认识。主要观点如下：
（1）“亲情问题说”认为，“此类约定的履行与制裁，是亲情的问题，不是法律问题，法院并不适于处理此类复杂而敏感的亲情问题。所以，无论是从协议的目的还是内容来看，双方都无建立法律关系的意图，这是一个默示‘排除法院管辖’的协议，所以不受法院强制力保护”。[6]
（2）“道德义务说”认为，“《婚姻法》第4条规定的夫妻之间有相互忠实的义务，只是一个宣言，一种法律价值取向。结合最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第3条，法律没有把夫妻双方相互忠实规定为一项义务。因为有配偶者与他人通奸或者发生‘婚外情’仅仅是道德问题，法律虽不鼓励，但也不应加以限制，当事人也不可以通过契约加以限制，即使是违反道德的行为也不应例外”。 [7]
（3）“违反填补原则说”认为，“侵权损害不能通过合同契约预定。在侵权法中实行的是填补损害的赔偿原则，如果允许当事人对此侵权损害事先约定，就违反了填补损害的原则，会造成有钱人任意侵犯他人权利的恶果”。[8]
（4）“人身不受限说”认为，“2004年修订的《中华人民共和国宪法》第37条第1款规定：‘中华人民共和国公民的人身自由不受侵犯’。可见，人身自由是法定权利而不是约定权利。因此，通过人为约定的方式来限制公民的人身自由是不合法的。与情投意合的异性自愿发生性行为，属于人身自由权之一，是一种基本权利，高于其它权利。不能因为要保护其它权利而限制这一基本权利。”[9]确认夫妻忠实协议有效，将严重损害部分公民的基本人身自由。如果双方的感情恶化了，或者一方的道德素养降低了，甚至说一方的性能力降低无法满足对方了，难免就会有一方移情别恋，这时，夫妻忠实协议就成了个人追求幸福和自由的牢笼。如果这种协议有效，那么这个人就将生活在极度痛苦之中。[10]
（5）“隐私权说”认为，“个人隐私权、人格权应高于‘忠诚原则’。如果法院赋予‘忠诚协议’以法律效力，则为了确定一方当事人有‘违约行为’，一方当事人或人民法院就有举证证明和查证的义务。在这个过程中，势必会使婚姻另一方甚至是无辜第三者的隐私暴露于公众之下”。[11]
（二）国外相关立法和理论
在大陆法系和英美法系中，有国家和地区对夫妻忠实进行规定。不仅规定了夫妻忠实的表现形式，还规定了违反夫妻忠实应当承担的法律责任。
重庆市著名商标认定和保护条例
重庆市人大常委会
重庆市人民代表大会常务委员会公告〔2011〕31号
《重庆市著名商标认定和保护条例》已于2011年9月22日经重庆市第三届人民代表大会常务委员会第二十六次会议通过，现予公布，自2012年6月1日起施行。
重庆市人民代表大会常务委员会
2011年9月22日
重庆市著名商标认定和保护条例
（2011年9月22日重庆市第三届人民代表大会常务委员会第二十六次会议通过）
第一章 总则
第一条 为了规范著名商标认定工作，保护著名商标权利人的合法权益，促进经济发展，根据《中华人民共和国商标法》和有关法律、行政法规的规定，结合本市实际，制定本条例。
第二条 本条例所称著名商标，是指在市场上享有较高声誉，为相关公众所知悉，并依照本条例予以认定的注册商标。
前款所称相关公众，是指与使用商标所标示的某类商品有关的消费者，以及生产、经销前述商品的其他经营者和相关人员。
第三条 本市著名商标的认定和保护，适用本条例。
第四条 工商行政管理部门负责著名商标的认定和保护工作。
其他有关行政管理部门、行业协会和消费者权益保护组织，应当配合工商行政管理部门做好著名商标的认定和保护工作。
其他组织和个人不得认定著名商标。
第五条 市、区县（自治县）人民政府应当鼓励商标权利人提高商品的质量和信誉，创立著名商标，对在创立著名商标工作中成绩显著的单位和个人给予表彰和奖励。
第二章 著名商标的认定
第六条 著名商标的认定遵循自愿申请、专家评审、统一公布原则。
第七条 著名商标应当符合下列条件：
（一）该商标为注册商标，且商标权属无争议；
（二）该商标注册人住所地在本市行政区域内；
（三）该商标连续使用满三年；
（四）使用该商标的商品质量优良、在相关公众中具有较高知名度和良好的市场信誉；
（五）使用该商标的商品近三年产量、销售额、利润、纳税额、市场占有率等主要经济指标在本市同行业中领先；
（六）商标权利人有健全的商标管理制度，且近三年无重大商标违法行为。
市工商行政管理部门应当制定著名商标的具体认定标准。
第八条 商标注册人申请认定著名商标，应当向住所地区县（自治县）工商行政管理部门提出；但商标许可他人使用的，商标注册人也可以向被许可人住所地区县（自治县）工商行政管理部门提出。
商标注册人申请认定著名商标，应当提交申请书和证明符合本条例第七条规定条件的相关材料。
申请人对其提交材料的真实性、合法性负责。
第九条 区县（自治县）工商行政管理部门应当在收到认定申请之日起二十日内，按照本条例第七条规定的条件对申请材料进行初审，并作出是否受理的决定。
区县（自治县）工商行政管理部门决定受理的，应当书面通知申请人，并在五个工作日内将初审意见和申请材料报送市工商行政管理部门；决定不予受理的，书面通知申请人并说明理由；申请材料需要补正的，应当一次性书面告知申请人限期补正，逾期未补正的，视为撤回申请。
第十条 申请人对区县（自治县）工商行政管理部门作出的不予受理决定有异议的，可以在收到通知之日起十五日内向市工商行政管理部门申请复审。
市工商行政管理部门应当在收到复审申请之日起三十日内作出复审决定，并书面通知申请人。
市工商行政管理部门认为异议成立的，直接受理认定申请；异议不成立的，驳回复审申请并说明理由。
第十一条 市工商行政管理部门应当及时将区县（自治县）工商行政管理部门报送的著名商标认定申请，以及直接受理的著名商标认定申请，提交著名商标评审委员会评审。
市工商行政管理部门应当聘请经济、法律、科技或者相关行业的专家建立专家库，每次评审根据商标所指商品的类别和特性，从专家库中抽取专家，参与著名商标评审工作。
著名商标评审委员会由市工商行政管理部门建立的专家库中的专家和消费者权益保护委员会的有关人员组成。
市工商行政管理部门应当制定著名商标评审委员会和专家库的组成办法和工作规则。
第十二条 经评审委员会评审通过的著名商标认定申请，由市工商行政管理部门进行公示，公示期为十五日。
第十三条 公示期内，任何单位和个人可以向市工商行政管理部门提出书面异议。
市工商行政管理部门应当在收到异议申请之日起三十日内，组织著名商标评审委员会对异议进行复核。
异议成立的，市工商行政管理部门应当不予认定为著名商标，并书面通知申请人；公示期满无异议或者异议不成立的，市工商行政管理部门应当颁发《重庆市著名商标证书》，并予以公告。
第十四条 未通过评审的，市工商行政管理部门应当书面通知申请人并说明理由；申请人可以在收到通知之日起十五日内向市工商行政管理部门提出书面异议。
市工商行政管理部门应当在收到异议申请之日起三十日内，组织著名商标评审委员会对异议进行复核。
异议不成立的，市工商行政管理部门应当不予认定为著名商标，并书面通知申请人；异议成立的，市工商行政管理部门应当颁发《重庆市著名商标证书》，并予以公告。
第十五条 著名商标的有效期为三年，自颁证之日起计算。
有效期届满前六个月内，著名商标的注册人可以向市工商行政管理部门提出续展申请。对续展申请的认定，由市工商行政管理部门按照认定程序办理。续展认定作出前，原著名商标的认定仍然有效。
续展有效期为三年，自该著名商标上一届有效期届满之次日起计算。
有效期届满未提出续展申请或者续展申请未通过认定的，著名商标的认定失效。
第十六条 工商行政管理部门和参与著名商标评定的人员应当妥善保管申请人提交的材料；属于商业秘密的，应当予以保密。
第十七条 认定著名商标，不得向申请人收取或者变相收取任何费用。
第三章 著名商标的保护
第十八条 工商行政管理部门应当建立著名商标档案管理制度，加强对著名商标的保护，监督检查著名商标的使用、保护情况，查处损害著名商标的侵权行为。
著名商标注册人的合法权益在本市行政区域以外遭受侵害的，可以向市工商行政管理部门请求帮助，市工商行政管理部门应当予以协助。
第十九条 著名商标权利人可以在核定使用的商品及其包装、装潢、说明书上和广告宣传、展览等经营活动中，使用"重庆市著名商标"字样。
未经依法认定为著名商标、认定的著名商标被依法撤销、注销，或者超越著名商标核定商品范围的，不得使用"重庆市著名商标"及类似字样。
第二十条 著名商标权利人应当加强对商标的管理和自我保护，保证商品质量，维护著名商标声誉。
第二十一条 市、区县（自治县）人民政府应当鼓励拥有著名商标的企业开展技术创新，同等条件下在科研项目安排、技术改造、新产品开发上予以重点支持。
第二十二条 在不相同或者非类似商品上将与他人著名商标相同或者近似的文字、图形作为商品名称、装潢或者作为未注册商标使用，误导公众，致使该著名商标注册人的利益可能受到损害的，著名商标注册人可以请求工商行政管理部门予以制止。
第二十三条 县级以上行政区划地名不得作为商标。著名商标自认定之日起，他人申请与该著名商标相同或者近似的文字作为企业名称或者字号使用，可能引起公众误认的，工商行政管理部门不予核准登记，但下列情形除外：
（一）著名商标的文字为商标法实施前已经使用的县级以上行政区划地名的；
（二）著名商标的文字为全国或者重庆市闻名的江、河、湖、山以及名胜等名称的；
（三）著名商标的文字具有其他通用或者公用性质的；
（四）法律、法规规定的其他情形。
第二十四条 著名商标变更、转让及许可他人使用的，应在变更、转让核准或者许可合同签订之日起三十日内向市工商行政管理部门备案。
第二十五条 有下列情形之一的，市工商行政管理部门应当撤销著名商标并予以公告：
（一）申请人提交虚假证明材料，骗取著名商标认定的；
（二）对不符合认定条件的著名商标认定申请予以认定的;
（三）著名商标认定之后，丧失认定条件的;
（四）违反法定程序认定著名商标的;
（五）其他应当撤销著名商标的情形。
依照前款第一项被撤销著名商标的，自公告之日起三年内不得重新申请认定著名商标。
第二十六条 有下列情形之一的，市工商行政管理部门应当注销该著名商标并予以公告：
（一）该商标注册人申请注销的;
（二）该著名商标连续两年未使用的；
（三）该注册商标被撤销、注销的;
（四）著名商标有效期届满，未提出续展申请或者续展申请未通过续展认定的；
（五）其他应当注销著名商标的情形。
第四章 法律责任
第二十七条 申请人提交虚假证明材料，骗取著名商标认定的，由市工商行政管理部门处一万元以上五万元以下罚款。
第二十八条 违反本条例第十九条第二款规定擅自使用"重庆市著名商标"及类似字样的，由工商行政管理部门责令改正，处一万元以上五万元以下罚款。
第二十九条 违反本条例第二十二条规定，在不相同或者非类似商品上将与他人著名商标相同或者近似的文字、图形作为商品名称、装潢或者作为未注册商标使用的，由工商行政管理部门责令停止使用；情节严重的，没收侵权商品。
第三十条 有关行政管理部门及其工作人员有下列情形之一的，由其上级机关或者监察机关责令改正，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）不按照规定受理和审查著名商标申请的；
（二）为申请人提供虚假证明材料的；
（三）违反法定程序认定著名商标的；
（四）未依法履行著名商标保护职责的；
（五）未妥善保管申请人提交的材料，泄露商业秘密的；
（六）其他玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊行为的。
第三十一条 评审委员会委员有下列情形之一的，由市工商行政管理部门给予警告；情节严重的，撤销其委员资格，并予以公告：
（一）私下接触申请人的；
（二）收受利害关系人的财物或者其他好处的；
（三）向他人透露著名商标的评审情况的；
（四）不能客观公正履行职责的；
（五）未妥善保管申请人提交的材料，泄露商业秘密的；
（六）无正当理由，拒不参加评审活动的。
第五章 附则
第三十二条 本条例有关商品商标的规定，适用于服务商标。
第三十三条 本条例所称商标权利人、著名商标权利人包括该商标的注册人和被许可使用人。
第三十四条 本条例有关著名商标的公示、公告，由市工商行政管理部门通过政府网站或者市级媒体进行发布。
第三十五条 本条例自2012年6月1日起施行。
本条例施行前已认定的著名商标，自认定之日起三年内有效，有效期届满申请续展的，适用本条例。